Kohtuuttomat ehdot julkisissa tarjouskilpailuissa

Julkisissa hankinnoissa tarjouspyynnön ja sopimusluonnoksen ehdot määrittelevät pitkälti sen, millaisia riskejä ja velvoitteita tarjoaja ottaa vastatakseen hankintaan. Vaikka hankintayksiköllä on laaja harkintavalta määritellä hankinnan ehdot, niiden tulee olla hankintalain periaatteiden mukaisia ja oikeassa suhteessa hankinnan kohteeseen. Tarjoajan onkin tärkeää tunnistaa mahdollisesti kohtuuttomat tai poikkeuksellisen ankarat ehdot jo tarjousvaiheessa ja arvioida huolellisesti niiden vaikutukset liiketoimintaansa ennen tarjouksen jättämistä.

Miten tarjoaja voi vaikuttaa ehtoihin?

Tarjoajan tärkein vaikutuskeino on esittää lisätietokysymyksiä tarjousaikana. Jos tarjouspyynnössä tai sopimusluonnoksessa on esimerkiksi poikkeuksellisen ankaria vastuu-, vahingonkorvaus-, vakuutus- tai riskinsiirtoehtoja, niihin kannattaa puuttua hyvissä ajoin ennen tarjouksen jättämistä.

Hankintayksikön tulee noudattaa hankintalain periaatteita, kuten tasapuolisuutta, syrjimättömyyttä, avoimuutta ja suhteellisuutta. Vaatimusten tulee olla hankinnan kohteeseen nähden oikeasuhtaisia eivätkä ne saa tarpeettomasti rajoittaa kilpailua.

Mitä jos tarjoaja jättää tarjouksen?

Jos tarjoaja jättää tarjouksen ilman varaumia, lähtökohtana on, että tarjoaja sitoutuu tarjouspyynnön ja sopimusluonnoksen ehtoihin kokonaisuudessaan.

Tämän vuoksi tarjoajan tulee ennen tarjouksen jättämistä erityisesti arvioida:

• vahingonkorvausvastuut,

• vastuunrajoitusten puuttuminen,

• viivästysseuraamukset,

• vakuutusvaatimukset,

• immateriaalioikeuksia koskevat ehdot.

Erityisen ongelmallisia voivat olla tilanteet, joissa sopimusehdot sisältävät käytännössä rajoittamattoman korvausvastuun, mutta tarjoajan vastuuvakuutus ei kata tällaista riskiä. Tällöin tarjoaja voi voittaa kilpailutuksen mutta joutua myöhemmin ottamaan sopimusriskin omalle taseelleen.

Voiko tarjoukseen tehdä varaumia tai omia ehtoja?

Pääsääntöisesti ei.

Jos tarjoaja lisää tarjoukseensa omia sopimusehtoja tai varaumia tarjouspyynnön pakollisiin ehtoihin, tarjous voi muuttua tarjouspyynnön vastaiseksi. Tällöin hankintayksiköllä on käytännössä velvollisuus sulkea tarjous tarjousvertailusta yhdenvertaisen kohtelun turvaamiseksi.

Hankintalain mukainen tarjoajien tasapuolinen kohtelu edellyttää, että kaikkia tarjouksia arvioidaan samoilla ehdoilla. Hankintayksikkö ei voi hyväksyä yhden tarjoajan omia sopimusehtoja, jos muut tarjoajat ovat laatineet tarjouksensa tarjouspyynnön mukaisesti.