Aiemmat sopimusongelmat eivät yksin riitä tarjoajan poissulkemiseen

Hankintayksikkö ei voi sulkea tarjoajaa tarjouskilpailusta aiempien sopimusongelmien perusteella antamatta tälle mahdollisuutta osoittaa luotettavuuttaan. Markkinaoikeuden ratkaisu MAO:717/2024 muistuttaa, että harkinnanvaraisen poissulkemisen on perustuttava lakiin ja että tarjoajan oikeudet on turvattava myös silloin, kun aiemmissa sopimuksissa on ollut merkittäviä ongelmia. Ratkaisun opit koskevat urakkahankintojen lisäksi esimerkiksi koulukuljetuksia ja muita palveluhankintoja, joissa palvelun luotettavuus on erityisen tärkeää.

Poissulkeminen edellyttää tapauskohtaista arviointia

Hankintalain 81 §:n mukaan hankintayksikkö voi tietyin edellytyksin sulkea tarjoajan tarjouskilpailusta, jos tämä on syyllistynyt ammattitoiminnassaan luotettavuutensa kyseenalaistavaan vakavaan virheeseen tai jos aiempien hankintasopimusten toteuttamisessa on ilmennyt merkittäviä tai toistuvia puutteita. Jälkimmäisessä tilanteessa edellytetään lisäksi, että puutteet ovat johtaneet esimerkiksi sopimuksen ennenaikaiseen päättämiseen, purkamiseen tai vahingonkorvauksiin.

Säännös voi soveltua myös palveluhankintoihin, jos lain edellytykset täyttyvät. Hankintayksiköllä voi olla tarve arvioida poissulkemista esimerkiksi silloin, kun nykyinen palveluntuottaja osallistuu uuteen kilpailutukseen, vaikka palvelun toteutuksessa olisi ilmennyt merkittäviä ongelmia.

Poissulkeminen ei kuitenkaan ole automaattinen seuraus aiemmista sopimusongelmista. Hankintayksikön on arvioitava rikkomusten vakavuutta, toistuvuutta ja merkitystä tulevan hankinnan kannalta sekä noudatettava suhteellisuusperiaatetta.

Tarjoajalle on annettava mahdollisuus osoittaa luotettavuutensa

Ratkaisussa MAO:717/2024 oli kyse yksityistien perusparannusurakasta. Hankintayksikkö oli sulkenut tarjoajan kilpailutuksesta aiempiin urakoihin liittyneiden viivästysten sekä laadunvalvonnan ja katselmusten puutteiden vuoksi.

Markkinaoikeus katsoi, että tapahtumat saattoivat sinänsä muodostaa harkinnanvaraisen poissulkemisperusteen. Hankintayksikkö oli kuitenkin menetellyt virheellisesti, koska se ei ollut varannut tarjoajalle asianmukaista mahdollisuutta osoittaa luotettavuuttaan ja korjaavia toimenpiteitään. Lisäselvityspyyntö ei yksilöinyt riittävästi aiempia urakoita eikä tehnyt selväksi, että selvitystä pyydettiin poissulkemisharkintaa varten. Markkinaoikeus kumosi poissulkemispäätöksen ja hankintapäätöksen.

Hankintalain 82 §:ssä säädetään tarjoajan mahdollisuudesta osoittaa luotettavuutensa korjaavilla toimenpiteillä eli puhdistautumisella. Selvityspyynnössä tulee yksilöidä poissulkemisharkinnan perusteena olevat tapahtumat ja kertoa selkeästi, että tarjoajalta pyydetään selvitystä sen luotettavuuden arvioimiseksi.

Tarjoajalta voidaan pyytää esimerkiksi selvitystä siitä, että ehdokas tai tarjoaja on maksanut tai sitoutunut maksamaan korvauksen kaikista vahingoista, joita rangaistavasta teosta, virheestä tai laiminlyönnistä on aiheutunut, selvittänyt tosiasiat ja olosuhteet kattavasti toimimalla aktiivisesti yhteistyössä tutkintaviranomaisten kanssa ja toteuttanut konkreettiset tekniset sekä organisaatioon ja henkilöstöön liittyvät toimenpiteet, joilla voidaan estää uudet rangaistavat teot, virheet tai laiminlyönnit.

Ehdokkaan tai tarjoajan toteuttamat korjaavat toimenpiteet on arvioitava ottaen huomioon rangaistavan teon, virheen tai laiminlyönnin vakavuus sekä niihin liittyvät olosuhteet.

Myös suhteellisuus on huomioitava

Vaikka poissulkemisperusteen edellytykset täyttyisivät, poissulkeminen ei välttämättä ole sallittua. Jos tarjoaja osoittaa korjaavilla toimenpiteillään luotettavuutensa ja poissulkeminen olisi suhteettoman ankara toimenpide hankintaan liittyviin todellisiin riskeihin nähden, poissulkeminen voi olla kiellettyä.

Hankintayksikön tulee siksi arvioida huolellisesti aiempien ongelmien aiheuttamat riskit ja tarjoajan esittämien toimenpiteiden riittävyys. Arvioinnin perusteet on myös kirjattava hankintapäätökseen: päätöksestä tulee käydä ilmi, miten tarjoajan selvitys on huomioitu ja miksi mahdollinen poissulkeminen on oikeasuhtaista.

Tarjoajan kannattaa puolestaan dokumentoida korjaavat toimenpiteensä ja osoittaa konkreettisesti, miten aiemmat ongelmat on ratkaistu ja miten vastaavat puutteet vältetään jatkossa. Aiemmat sopimusongelmat voivat olla peruste poissulkemisen harkinnalle, mutta ratkaisu edellyttää aina tapauskohtaista arviointia ja tarjoajan oikeuksien turvaamista.